Правовые основы деятельности защитника в уголовном процессе

<

040614 1528 1 Правовые основы деятельности защитника в уголовном процессе Конституция РФ гарантирует каждому право на защиту. Ст. 45 п. 1 гласит «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется». А в ст. 48 ч. 2 записано: «Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения ».

Право на защиту — это реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.

С момента образования суверенного Российского государства в 1991 г. соблюдение права на защиту прошло эволюционный путь, так как до 1991 г. у обвиняемого защитник появлялся на момент окончания предварительного следствия. В 1992 г. были внесены изменения в УПК, которые допустили защитника с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в порядке ст. 122 УПК (т. е. как подозреваемого), что указывало на стремление государства следовать курсом на построение демократического общества, где защита прав человека гарантирована законом, т. к. пока задержанный остается без защиты это приводит к многочисленным нарушениям (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т. д.).

Подобные действия стали социально опасны к началу 90-х гг. XX в., т. к. вели к многочисленным нарушениям конституционных прав и свобод граждан и могли привести к социальному взрыву. Чтобы этого не произошло, и было внесено изменение в УПК, Это в целом соответствовало международной практике. Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется.

Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина от 22 ноября 1991 г., принятой в Российской Федерации.

В соответствии со всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Это участие является одним из конституционных принципов и необходимым фактором справедливого и законного рассмотрения уголовного дела. Права, которыми наделяется адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Их нарушение считается грубым нарушением права на защиту и всегда ведет к отмене судебного решения. Это разъяснил судам Пленум Верховного Суда РФ в п. 17 постановления от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия ». «В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и на основании ст. 47 УПК РСФСР каждый задержанный, заключенный под стражу, имеет право пользоваться помощью адвоката с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу, а каждый обвиняемый — с момента предъявления обвинения. При нарушении этого конституционного права все показания задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого и результаты следственных действий, проводимых с его участием, должны рассматриваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона». Далее в развитие этого положения высказался Конституционный суд РФ в постановлении от 27 июня 2000 г. В нем было сказано, что защитник-адвокат должен быть представлен задержанному с момента фактического задержания и доставлен в милицию или другой правоохранительный орган. В этом случае напрямую до принятия нового УПК стала действовать ст. 48 ч. 2 Конституции РФ. В новом УПК РФ в ст. 49 прямо говорится, что защитник, которым является адвокат, допускается к участию в деле, в том числе с момента фактического задержания лица, т. е. немедленно.

Полномочия защитника в уголовном процессе вытекают, в первую очередь, из принципа обеспечения права на защиту. Право на защиту является международным правовым принципом. Он закреплен в ст. 45, 48 Конституции РФ и ст. 16 УПК, а также в Международном пакте о гражданских и политических правах, Конвенции о защите прав человека и основных свобод и ряде других авторитетных международных документов. Содержание данного принципа образуют две взаимосвязанные стороны: право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту и гарантии осуществления данного права. Право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту образует совокупность процессуальных прав, дающих им возможность защищаться от предъявленного обвинения, отстаивать иные права и законные интересы. Участие защитника в уголовном процессе является одним из средства для обвиняемого по реализации права на защиту, при этом сам защитник является активным участником уголовного судопроизводства.

В то же время, на досудебном производстве в качестве защитника может принимать участие исключительно адвокат. Это решение законодателя основано на позиции Конституционнного Суда РФ, который в одном из своих постановлений отметил, что обеспечение права на защиту предполагает право пользоваться услугами не любого защитника, а лишь квалифицированного.1

Рассматривая право на защиту как правовое основание реализации полномочий адвоката-защитника в уголовном процессе как стороны, нельзя не отметить, что процессуальная природа данного права и всех вытекающих из него полномочий обусловлена действием принципов состязательности и равноправия сторон. Полномочия адвоката-защитника по собиранию доказательств должны реализовываться с учетом «процессуальной справедливости» и процессуального равноправия. Понятие «процессуальной справедливости» наука уголовного процесса не дает, однако полагаю возможным воспользоваться пониманием «процессуальной справедливости», предложенным О.В. Волколупом, который отметил – «в процессуальном отношении важно понимать, что справедливость предполагает создание таких условий для сторон при рассмотрении судом уголовного дела, когда бы они были вы равной степени наделены процессуальными правами для защиты своих интересов и имели бы равные возможности по реализации предоставленных законом прав»1.

Таким образом, реализация принципов уголовного судопроизводства непосредственно связана с возможностями участия адвоката-защитника в доказывании, поскольку последовательная закрепление и воплощение в жизнь принципиальных положений в тексте закона и формирует объем и характер полномочий адвоката-защитника по собиранию, проверке и оценке доказательств.

Особо следует отметить правовое обеспечение принципа презумпции невиновности.

В ч. 1 ст. 49 Конституции РФ записано: «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока виновность не будет доказана в предусмотренном федеральном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Презумпция невиновности выражает собой не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объективное правовое положение.

Как следует из той же ст. 49 ч. 2: «Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность».

Презумпция невиновности служит не только гарантией от необоснованного обвинения и осуждения. Ее требования о несомненной доказанности обвинения и истолковании неустранимых сомнений в пользу обвиняемого нацеливают органы государства на объективное, беспристрастное установление обстоятельства дела, без чего невозможно обоснованное и справедливое решение дела судом.

Отклонение в сторону от принципа презумпции невиновности ведет к нарушению законности в правосудии и ущемлению прав и законных интересов граждан. Принцип презумпции невиновности является основополагающим для всякого цивилизованного государства, он записан во всех международных пактах о правах и свободах человека.

В УПК РФ принципу презумпции невиновности посвящена ст. 14, которая гласит:

1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном УПК РФ порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

2 Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

  1. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.
  2. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

    Все эти положения также соответствуют международному праву и общепризнанны мировым сообществом.

    В УПК РФ закреплен ряд правовых принципов, которые воспроизводят и развивают конституционные права и свободы граждан: уважение чести и достоинства личности (ст. 9 УПК РФ), неприкосновенность личности (ст. 10 УПК РФ), охрана прав и свобод человека-гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК РФ), неприкосновенность жилища (ст. 12 УПК РФ), тайна переписки (ст. 13 УПК РФ), обеспечение права на защиту (ст. 144 УПК РФ). Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве основана на международном праве, Конституции РФ и развитом текущем законодательстве, что позволит эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и в конечном итоге способствовать правосудию — справедливо разрешать уголовные дела.

    Приоритетным направлением деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве принято считать защитную. Ученые-процессуалисты, исследуя вопрос об участии адвоката в уголовном деле, рассматривают это направление уголовно-процессуальной деятельности адвоката как основное.1

    Если права и процессуальная позиция адвоката как представителя производны от прав и интересов представляемого, то юридическая природа функции защиты иная. Защитник, вступая в процесс, призван защищать, а не представлять интересы подзащитного. Он процессуально более самостоятелен в выборе средств и способов защиты и не всегда обязан следовать позиции подзащитного.

    При осуществлении деятельности адвоката-защитника представляет интерес решение таких проблем, как наличие или отсутствие внутреннего убеждения (позиции) по поводу действий подзащитного; возможность или необходимость выработки самостоятельной позиции по делу; круг интересов подзащитного, который обязан отстаивать защитник и многие другие.

    Внутреннее убеждение адвоката-защитника по поводу действий подзащитного формируется на основании не только имеющихся доказательств, но и добровольного и глубокого сознания и соблюдения принципов и запретов, основанных на представлениях долга адвоката. Формирование позиции по делу – процесс длительный и на различных стадиях процесса она может быть различной. Если адвокат принял на себя обязанность осуществлять защиту, то в силу закона он не вправе от нее отказаться и на первый план выходит чувство профессионального долга. Таким образом, адвокат, предъявивший ордер юридической консультации и не общавшийся до этого со своим клиентом, связан этим фактом и не может по своим моральным, этическим соображениям отказаться от защиты, даже если он после первого общения с клиентом выяснит, что в силу своих убеждений не желает защищать его. Барщевский М.Ю. сформулировал некоторые положения, согласно которым адвокат обязан отказаться от помощи клиенту в случае, если для отстаивания интересов он требует использовать незаконные средства и способы защиты. Эти положения, по его мнению, должны найти свое отражение в этическом кодексе адвокатуры.1

    Это означает, что адвокат не может отказаться от принятой на себя защиты. Он обязан будет защищать интересы клиента, но законными средствами и способами и не вправе изменить позицию защиты, ранее согласованную с клиентом.

    В тех случаях, когда обвиняемый признает свою вину, а адвокат, изучив обстоятельства дела, приходит к выводу о его невиновности, а также в случае если вина не доказана или вызывает сомнения, он обязан занять независимую от подзащитного позицию. В случае если подзащитный признает свою вину в предъявленном ему обвинении, а адвокат приходит к выводу, что в действиях обвиняемого имеются признаки другого, менее тяжкого преступления, он сообщает об этом клиенту и защищает его в соответствии с самостоятельно избранной позиции.

    Проблемным остается вопрос о том, является ли обязательной деятельность адвоката-защитника по собиранию и представлению сведений, обосновывающих невиновность его подзащитного. Согласно принципа презумпции невиновности обязанность доказывания вины лежит на лице, которое это утверждает. Если обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него. В случае если обвиняемый использует свое субъективное право на защиту от обвинения, но его попытка окажется безуспешной, то и это обстоятельство не может быть использовано в качестве обоснования его вины1 избранной позицией.

    Недоказанную или сомнительную невиновность, если клиент признает вину, защитник не может отстаивать по собственной инициативе. В данной ситуации адвокат должен подробно объяснить содержание принципа презумпции невиновности и правовые последствия признания вины, а после этого предложить обвиняемому избрать позицию по делу и в дальнейшем действовать в соответствии с избранной подзащитным линией защиты. В противном случае адвокат в данной ситуации будет действовать не вместе с обвиняемым, а вместо него, не в его интересах, а против них.

    Стецовский Ю.И. справедливо указал: «Если же признать, что защитник: действует вместо обвиняемого, то следует признать и то, что обвиняемый несет все неблагоприятные для него последствия неправильного ведения дела защитником».2

    До сих пор на практике и в литературе остается дискуссионным вопрос о том, является ли обязательной деятельность адвоката-защитника по собиранию и представлению сведений, обосновывающих невиновность его подзащитного. Согласно принципа презумпции невиновности обязанность доказывания вины лежит на лице, которое это утверждает. Если обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него. В случае если обвиняемый использует свое субъективное право на защиту от обвинения, но его попытка окажется безуспешной, то и это обстоятельство не может быть использовано в качестве обоснования его вины.2 Подобно этому Кокорев Л.Д. указывал следующее: «Невиновность обвиняемою нужно устанавливать, но нужно иметь в виду, что для принятия решения о виновности обвиняемого его вина должна быть обязательно доказана, а для принятия решения о невиновности обвиняемого она не обязательно должна быть доказана».1

    В связи с этим возникает вопрос о том, не означает ли отрицание обязанности доказывания обвиняемые возложение этой обязанности на защитника? Единого мнения среди ученых по этому вопросу нет. Лисицын Р. утверждает, что презумпция невиновности распространяется и на деятельность защитника.2 Ранее высказывалось мнение, согласно которому участие защитника в доказывании с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его вину, имеет юридически обязательный характер.

    Вторым по значимости направлением уголовно-процессуальной деятельности адвоката является представительство.

    Адаменко В.Д. определяет представительство в уголовном судопроизводстве как форму реализации процессуальных прав и защиты законных интересов граждан, предприятий, учреждений и организаций. Его процессуальное значение усматривается а том, что оно: а) является методом защиты интересов участников процесса; б) объективно содействует осуществлению задач уголовного судопроизводства; в) способствует оказанию технической помощи представляемым в составлении процессуальных актов.

    Кожевников А.В. 3 рассматривает представительство как межотраслевой институт, поскольку им регулируются общественные отношения, имеющие общие признаки. Общность общественных отношений, по его мнению, проявляется в том, что представители действуют от имени и в интересах доверителя в рамках полученных полномочий, и правовые последствия в результате деятельности представителя возникают непосредственно у представляемого.

    Туленков Н.М. характеризует представительство как самостоятельный институт уголовно-процессуальной отрасли права, в содержание которого входит определенная совокупность правовых норм, регулирующих однородные и взаимосвязанные общественные отношения, складывающиеся в связи с оказанием одним лицом (представителем) юридической помощи другому лицу (представляемому) в отстаивании его прав и законных интересов при производстве по уголовному делу.1

    «Юридические нормы представляют собой основу, исходную юридическую базу регулирования, с которой в юридической области «все начинается». При их помощи вводится тот или иной режим, программируется и нормативно направляется поведение участников общественных отношений в соответствии с заложенной в нормах идеальной моделью такого поведения.2 В отличие от правовых норм, правоотношения представляют собой главное средство, при помощи которого нормы воплощаются жизнь, инструмент перевода (переключения) общих моделей поведения в плоскость конкретных мер поведения — субъективных прав и обязанностей. Правоотношения свидетельствуют, что перед нами — точно определенные лица, которые в юридическом отношении могут и что-то должны.3

    Следовательно, определять институт представительства через правоотношение нельзя, так как он сам по себе никаких правоотношений породить не может. Он определяет правовой статус участника уголовного судопроизводства. Только взаимодействуя с нормами других институтов (обвинения или защиты), нормы института представительства способны регулировать общественные отношения путем воздействия на них через соответствующие правоотношения.

    Представительство как общий институт уголовно — процессуального права является обособленной совокупностью норм, регулирующих отдельные стороны однородных общественных отношений между ведущими процесс органами и представителем, выступающим в деле от имени представляемого с целью добиться для него наиболее благоприятных последствий, а также для оказания ему квалифицированной юридической помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания содействия органам, ведущим уголовное судопроизводство.

    С утверждением Адаменко В.Д. о том, что представительство является формой реализации процессуальных прав и защиты законных интересов представляемых лиц, следует согласиться, т.к. оно наиболее полно определяет внешнее выражение этого института. Вместе с тем следует уточнить процессуальное значение этого института, которое состоит, во-первых, в том, что он является средством, существенной гарантией защиты прав и законных интересов потерпевшего, гражданскою истца и гражданского ответчика1, во-вторых, содействует основному назначению уголовного судопроизводства — защите лиц, потерпевших от преступления (п.1 ч. 1 ст.6 УПК РФ), и, в-третьих, обеспечивает реализацию права на получение квалифицированной юридической помощи представляемыми.

    При характеристике представительства следует отметить то обстоятельство, что любое процессуальное действие представитель может совершать только в том случае, если он обладает на то полномочием. Объем полномочий, которыми наделяется адвокат — представитель, определяется волей представляемого, и процессуальные действия он предпринимает с ведома представляемого.2 Полномочия адвоката-представителя достаточно широки, поскольку он обладает теми же процессуальными правами, что и представляемое им лицо.

    Осуществляя функцию представительства, адвокат одновременно оказывает и квалифицированную юридическую помощь. Реализация права на квалифицированную юридическую помощь происходит путем обращения к адвокату граждан, признанных дознавателем, следователем или судом указанными участниками процесса. Адвокат — представитель может вступить в процесс только с того момента, когда орган, ведущий производство по уголовному делу, вынесет постановление (определение) о признании лица потерпевшим, гражданским истцом, о привлечении в качестве гражданского ответчика.

    Уголовно-процессуальный закон не наделяет адвоката-представителя безусловным правом участия в следственных действиях, производимых с участием его «клиента». Так, согласно п.9 ч.2 ст.42 и ч.3 ст.45 УПК РФ предоставили право адвокату-представителю участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых только по его ходатайству. Право па участие адвоката-представителя в иных следственных действиях, которые могут существенно повлиять на законные права и интересы представляемого им лица, закон не предусматривает.

    Пункт 5 ч.1 ст. 53 УПК РФ предоставляет адвокату-защитнику безусловное право на участие во всех следственных действиях, производимых с участием подзащитного.

    Третье направление деятельности адвоката как отдельного самостоятельного участника уголовного процесса во многом определяется, как и первые два направления, общими нормами международного права, ратифицированными РФ, присоединившейся к этим международным соглашениям.

    Общие нормы, регулирующие основные права человека, вовлекаемого в уголовно-процессуальные отношения, закреплены в основополагающих международных правовых актах о правах человека и гражданина (ст.ст. 10,11 Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г.; ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.).1 Аналогичные нормы общего характера содержатся в Конституции РФ и в Постановлении Верховного Совета РФ от 22 ноября 1991 г. за № 1920-1 «О декларации нрав и слобод человека и гражданина». Эти общие нормы определяют основные направления и пределы защиты прав человека в уголовном процессе и находят свою детализацию в уголовно-процессуальном законе только в аспектах, касающихся процессуальной деятельности адвоката по уголовному делу.

    В соответствии с третьим направлением адвокатской деятельности защита прав лиц, не относящихся к основным участникам процесса либо не имеющих процессуального статуса, не гарантируется, за некоторыми исключениями, оказанием этим лицам квалифицированной юридической помощи со стороны адвокатов. Данное направление ограничено законом указанным ранее его участием в допросе свидетеля, в производстве очной ставки, а также обыска в помещении. УПК РФ, за исключением названных случаев, не обязывает адвоката осуществлять такую помощь и не устанавливает в этой части его полномочий. В то же время требование об оказании квалифицированной юридической помощи должно быть гарантировано в соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому, в том числе и любому лицу, принимающему то или иное участие в производстве по уголовному делу и нуждающемуся в связи с этим в такой необходимой помощи. Получение ее от адвоката вне рамок производимой по конкретному делу уголовно-процессуальной деятельности, без включения адвоката в число субъектов уголовно-процессуальных отношений по конкретному делу, не отвечает требованиям законностям.

    Действующий закон не относит к участникам досудебного производства и в то же время являющихся субъектами уголовно-процессуальной деятельности и возникающих в ходе ее правоотношений следующих лиц: личного поручителя; залогодателя (когда в его качестве не выступают обвиняемый либо подозреваемый); должностное лицо специализированного детского учреждения, осуществляющего присмотр за несовершеннолетним обвиняемым или подозреваемым; лицо, которому передано на хранение арестованное имущество; лицо, которое не относится к основным участникам уголовного процесса и на которое наложено денежное взыскание в порядке ст. ст. 117 и 118 УПК РФ; лицо, не относящееся к участникам процесса и подавшее жалобу на действии и решения органов уголовного судопроизводства; лицо, незаконно подвергнутое в ходе предварительного расследования мерам процессуального принуждения и реализующее свое предусмотренное законом право на возмещение причиненное ему в связи с этим вреда; заявитель о совершенном преступлении; лицо, явившееся с повинной; главный редактор (редакция) средств массовой информации, обязанный передать следователю, прокурору данные о совершенном преступлении; лицо, в помещении которого производится осмотр против его воли; родственники или близкие родствен пики покойного при эксгумации трупа; близкие родственники и родственники, близкие лица потерпевшего, свидетелей при наличии в отношении их угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий при расследовании тяжких и особо тяжких преступлений; лица, которые не являются обвиняемыми, подозреваемыми и на почтовые отправления которых наложен арест и осуществляется их осмотр и выемка из учреждений связи; лица, включенные в число опознаваемых наряду с участниками процесса. Каждому из этих лиц в случае их участия в производстве по делу может потребоваться квалифицированная помощь и практически оказать ее может только вступивший в дело адвокат.

    Законодатель обоснованно признал необходимость защиты прав свидетеля как участника процесса путем оказания ему квалифицированной юридической помощи адвокатом. Нередко по делам, требующим сложной доказательственной деятельности, в качестве свидетелей допрашиваются лица, в отношении которых имеются определенные данные об их возможной причастности к преступлению и вполне вероятно, что в дальнейшем они могут оказаться в положении подозреваемых и даже обвиняемых. Своевременная помощь свидетелю в этих случаях способна предупредить либо устранить возможные нарушении его прав: установить различного рода незаконное воздействие на него с целью дачи им заведомо ложных показаний, выявить добросовестное заблуждение свидетеля, предотвратить иные нежелательные последствия. Оказанная свидетелю юридическая помощь будет в полной мере способствовать и реализации в ходе допроса конституционного права на свидетельский иммунитет, освобождение от обязанности свидетельствовать против самого себя, своего супруга, близких родственников. Отсутствие необходимой юридической помощи, правовая незащищенность обнаруживается и в отношении лиц — владельцев помещений, подвергающихся обыску, в ходе которого возможно ущемление различных конституционных прав личности, что и побудило законодателя допустить участие адвоката и в этом случае.

    <

    В защите своих прав посредством участия в уголовном деле адвоката могут нуждаться не только свидетель, но и другие субъекты уголовно-процессуальной деятельности, входящие, как и свидетель, в группу «иных участников уголовного судопроизводства», указанных в главе 8 УПК РФ. И необходимая юридическая помощь может быть оказана им лишь посредством участия в уголовном деле адвоката. Так, необходимость в адвокате может возникнуть у законных представителей, на которых в соответствии с ч.8 ст. 132 УПК РФ может быть возложена обязанность возместить процессуальные издержки в случае совершения преступления несовершеннолетними. Точно так же помощь адвоката может понадобиться в случае решения вопросов о возмещении процессуальных издержек при выплате сумм, указанных в п.п. 1-4 ч.2 ст.131 УПК РФ, таким участникам процесса, как тот же законный представитель, эксперт, специалист, переводчик, понятой.

    Назначение адвоката в уголовном процессе состоит, в оказании необходимой квалифицированной юридической помощи тем участникам процесса и участвующим в процессе лицам, которые нуждаются в ней и на которых не распространяется такая помощь, оказываемая адвокатом-защитником и адвокатом-представителем основным участникам уголовного судопроизводства, Речь идет о тех лицах, которые не входят в число субъектов обвинения либо защиты и поэтому не поставлены в процессуальное положение основных участников уголовного судопроизводства. Деятельность адвоката как отдельное (самостоятельного) участника процесса связана с решением не основного вопроса производства по уголовному делу — о виновности либо невиновности, в отличие от деятельности адвоката-защитника и адвоката-представителя. Участие адвоката преследует цель обеспечить защиту прав иных участвующих в процессе лиц, оказывая им квалифицированную юридическую помощь. Результатом этой помощи может быть в некоторых случаях предотвращение еще на «подступах» к обвинению поставления одних лиц в положение обвиняемых, подозреваемых гражданских ответчиков либо, напротив, признание других потерпевшими, гражданскими истцами. Но при всех условиях деятельность адвоката, осуществляемая не в рамках решения основного вопроса уголовного дела, носит частный, «локальный» характер. Поэтому он должен быть отнесен к числу «иных участников уголовного судопроизводства».

    Глава 8 УПК РФ включает в число этих иных участников эксперта, специалиста и переводчика, которые обладают определенными знаниями для успешного решения органами, ведущими процесс, возникающих перед ними вопросов. Именно к ним ближе всего примыкает и адвокат, который использует имеющиеся у него знания в области права для оказания квалифицированной юридической помощи названным ранее субъектам уголовного процесса. Но если специальные познания эксперта и специалиста, оказывающего содействие в успешном расследовании и разрешении дела, являются необходимыми для всех участников уголовного процесса, то квалифицированная помощь адвоката обращена на защиту прав некоторых участников процесса и других субъектов уголовно-процессуальной деятельности. Адвокат в этой роли выступает как «независимый от органов расследования советник по правовым вопросам» (ст.2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

    Более широкая цель и предмет деятельности адвоката, по сравнению с целью и предметом деятельности адвоката-защитника и адвоката-представителя, обусловливают и иной его процессуальный статус. Этот статус включает в себя более значительный, общий объем прав, фактических правомочий, которыми обладают защитник либо адвокат-представитель. Примерным перечнем этих прав являются права, которыми наделен адвокат-защитник применительно к участию в отдельном следственном действии и которые закреплены в ч.2 ст. 53 УПК РФ. К обязанностям же адвоката следует отнести неразглашение им тайны предварительного расследования, за нарушение которой в случае дачи подписки об этом адвокат несет уголовную ответственность по ст. 310 УК РФ, а также обязанность осуществления принятой на себя квалифицированной юридической помощи лицу, обратившемуся к нему.

    Из сказанного выше следует, что анализ соотношения рассматриваемого участия адвоката с участием в нем защитника и адвоката-представителя свидетельствует о том, что едиными для всех трех направлений адвокатской деятельности в уголовном судопроизводстве являются, во-первых, их общее назначение (цели), а во-вторых, способы и средства достижения целей. Совокупным действием трех направлений достигается обеспечение всех участвующих, в уголовно-процессуальной деятельности лиц квалифицированной юридической помощью. В то же время различие участия адвоката как отдельного (самостоятельного) участника процесса от иных направлений адвокатской деятельности заключается, во-первых, в субъектах, которым оказывается правовая помощь, во-вторых, в меньшем объеме, оказываемой помощи, в-третьих, в ограниченных правомочиях по ее осуществлению.

     

    2. ЗАЩИТНИК В СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

     

    2.1. Участие адвоката-защитника на стадии предварительного следствия

     

    На стадии предварительного следствия деятельность адвоката в качестве защитника должна быть направлена на оказание правовой помощи обвиняемому или подозреваемому, охрану его прав и законных интересов.

    С момента допуска к участию в деле защитник вправе:

  3. иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 УПК РФ;
  4. собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК РФ;

    3)    привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;

  5. присутствовать при предъявлении обвинения;
  6. участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;

    6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

    7)    знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

  7. заявлять ходатайства и отводы;
  8. участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
  9. приносить жалобы на действия (бездействие) и решения
    дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
  10. использовать иные не запрещенные средства и способы защиты, установленные УПК РФ,

    Рассмотрим эти пункты более подробно.

    1. Свидания с задержанным составят довольно специфическое средство защиты. Ст. 47 УПК РФ впервые провозгласила о том, что защитник не только официально имеет право встречаться со своим подзащитным наедине и любое время, но и делать это до первого допроса. Это позволяет выработать единую позицию и подготовиться к 1-му допросу. Первый допрос — очень важная стадия следствия и от того, какая будет позиция обвиняемого и его защитника, зависит и дальнейшее расследование по делу. Конфиденциальность беседы подразумевает запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о содержании беседы.

    Свидания с подзащитным обвиняемым или подозреваемым производятся в порядке, установленном Федеральным законом 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». На основании этого закона свидание предоставляется адвокату по предъявлению ордера юридической консультации, подтверждающего полномочия адвоката в качестве защитника. Однако в настоящее время для получения свидания с подзащитным необходимо получить письменное разрешение следователя, в производстве которого находится дело. Поэтому адвокат вынужден, получив ордер юридической консультации, обращаться к следователю с ходатайством о предоставлении ему свиданий с подзащитным. Данное положение является атавизмом прошлого, когда следователь решал, предоставлять свидания или нет. Сейчас это должно носить уведомительный характер, а следователь должен давать не разрешение, а подтверждение полномочий именно этого адвоката быть защитником и о наличии ордера в деле, цели свидания различны и зависят от обстоятельств дела, этапа следствия и др.

    При первой встрече необходимо установить психологический контакт. Если вас пригласил не сам подзащитный, а его родственники, то желательно заручиться письмом их к нему с мотивацией выбора вас в качестве защитника.

    Далее необходимо обсудить позицию по делу, средства защиты, имеющиеся доказательства и какие можно собрать как следственным путем, так и адвокату самостоятельно в соответствии со ст. 86 УПК РФ.

    2. В вопросе о сборе доказательств необходимо помнить, что доказательство вины вашего подзащитного — это целиком и полностью задача следствия. Задача адвоката состоит в том, чтобы требовать от следствия сбора доказательств и в невиновности его подзащитного. А сбор доказательств следует вести с целью доказывания отсутствия доказательств вины, имеющихся у следствия, т. е. предметом доказывания являются лишь те обстоятельства, которые опровергают предъявленное обвинение. И, если раньше доказательства, собранные адвокатом, становились таковыми, если следователь их процессуально закрепит, то в настоящее время этого не требуется.

    Вопрос о привлечении любого специалиста может решаться в настоящее время адвокатом самостоятельно и не зависит от желания следователя. Специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое для содействия в обнаружении, закрепленным к изъятию предметов и документов, применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела и т. п.

    Исследование, проведенное специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвижении версий, назначении судебной экспертизы, определении круга вопросов, которые необходимо задать эксперту и т. п.

    4.    При предъявлении обвинения присутствующий адвокат обязан ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оценить мотивировочную часть. После объявления постановления адвокат должен потребовать свидания наедине со своим подзащитным, т.к. его душевное состояние может помешать адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Сделать это необходимо до допроса.

    Необходимо помочь ему успокоиться, т. к. первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, это является нарушением закона, о чем необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

    5.    Задача, стоящая перед адвокатом при участии в допросе
    подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать выявлению фактов, оправдывающих подзащитного или смягчающих его вину.

    Время и место допроса сообщается защитнику следователем заранее, любым способом (по телефаксу, письменно и т. п.).

    В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе прервать допрос и попросить свидания наедине с подзащитным.

    При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей показаний.

    Присутствие при проведении следственных действий — право адвоката-защитника, но не обязанность.

    Поэтому, если проведение следственных действий без защитника нежелательно, то адвокату при вступлении в дело рекомендуется заявить следователю ходатайство, в котором указать, чтобы следователь с настоящего момента никаких следственных и процессуальных действий без участия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не проводил и заблаговременно извещал адвоката о дате и месте их проведения.

    Решение об участии в производстве следственных действий, производимых с участием его клиента, адвокат принимает самостоятельно с учетом своих возможностей. Круг таких следственных действий желательно обсудить совместно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.

    При проведении следственных действий ведется протокол, который по окончанию подписывается всеми участниками.

    В этом протоколе можно записать замечания на проведение следственных действий, если они есть, чтобы впоследствии можно было оспорить следственные действия, если они выполнены с нарушением закона.

  11. Положения этого пункта касаются адвоката в случае, если он вступил в дело не с момента его возражения или задержания подзащитного, а позже, и с его подзащитным проводились следственные действия. Адвокату как защитнику необходимо с этими документами внимательно ознакомиться, чтобы составить свое мнение о деле, а затем изложить его подзащитному с целью выработки единой позиции по делу.
  12. Ознакомление с материалами дела — очень важная стадия следствия для адвоката. На этой стадии он полностью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основании этой оценки уточнить позицию защиты. Ознакомление с материалами уголовного дела позволяет проверить всесторонность, полноту и объективность следствия. При этом необходимо помнить, что уголовное дело должно быть подписано и пронумеровано обязательно ручкой, все поименованные в нем документы были приобщены к делу, а не приложены отдельно. Подписать график ознакомления с уголовным делом — право адвоката, а не обязанность, т. к. этот график — рабочий документ следователя и не имеет для защиты никакого значения.

    8. Заявление ходатайств и отводов — важная составляющая деятельности адвоката как защитника на стадии предварительного следствия. Ходатайство — это официальная просьба адвоката о выполнении каких-либо действий или принятии решения. Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. При этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. Защитник должен понимать, что, если он выявил нарушение или считает необходимым что-то сделать, он обязан заявить об этом ходатайство. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно их заранее обозреть с клиентом. Ходатайство может быть в устной и письменной форме.

    Устные ходатайства записываются следователем в протокол следственных действий, а письменные приобщаются к делу.

    Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.

    9.    Вопрос об участии в судебном разбирательстве будет рассмотрен отдельно.

    10.    Жалобы на действия следователя — одна из форм понуждения должностных лиц осуществлять следствие качественно быстро и в установленные сроки.

    11.    Что касается иных, не запрещенных методов, то это обращение к общественному мнению через средства массовой информации, приглашение частного детектива или методы, но с учетом части 2 ст, 53 УПК РФ, которая гласит, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты,
    если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с законом.

    При этом адвокат должен помнить, что ст. 161 обязует не разглашать данные предварительного следствия, прежде всего следователя. Во второй части этой статьи следователю дается право предупреждения участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения сведений. Но нигде не написано, что защитник обязан ее давать, и в этом вопросе точка еще не поставлена.

    2.2. Участие защитника в суде первой инстанции

     

    Защита в судебном заседании — процесс ответственный, зависит от многих обстоятельств и в решении судьбы подзащитного — решающий. Виновность — мера ответственности, если виновен, а невиновность окончательно устанавливает именно суд.

    Подготовка защитника к судебным слушаниям — процесс творческий и зависит от многих обстоятельств. Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил в деле непосредственно в суде. Во-вторых, вел ли адвокат собственное расследование и собирал какие-нибудь доказательства самостоятельно или нет. В-третьих, от степени сложности самого дела, личности адвоката, его подзащитного и других участников процесса.

    Защитник на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств должен делать следующее.

  13. Тщательно изучить материалы дела.
  14. Сформировать позицию по делу.
  15. Подготовить письменные ходатайства.
  16. Изучение и сопоставление с материалами дела собранных
    им лично доказательств, особенно тех, которые собраны после окончания предварительного следствия. Подготовка, если возможно, альтернативных заключений специалистов. Выработка тактики ведения защиты в судебном заседании.

    Рассмотрим эти позиции более углубленно.

    1. Тщательное изучение материалов дела необходимо начать с изучения обвинительного заключения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.

    Обвинительное заключение — это схема, которую построил следователь, и с этим построением защитнику будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обвинительное заключение, далее необходимо внимательно изучить все материалы дела, а также осмыслить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей.

    В деле документы группируются по мере их поступления. Поэтому один свидетель может допрашиваться несколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому защитнику необходимо определить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняемого, далее свидетелей и остальные документы. При любом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, защитнику целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо как бы завести карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия кто их получил и содержание этих показаний, и сразу помечать, что необходимо сделать самому.

    Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых, или один обвиняемый обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение.

    При чтении материалов дела защитник, прежде всего, обращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить внимание на выполнение норм УПК, так как нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, и этим особенно «грешат» работник оперативных служб и т. п.). А нарушение процессуальных норм ведет к незаконности получения доказательств и, как следствие, исключение их из дела, что адвокату необходимо использовать при построении защит на суде.

    Изучая уголовное дело, защитнику следует обратить особое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия, и особенно, обеспечивалось ли его право на защиту, т. к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора.

    Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть признаны доказательствами по уголовному делу, они должны отвечать требованиям допустимости и относимости.

    Достоверность доказательства адвокат оценивает путем: а) изучения источника информации на предмет, можно ли ему доверять; б) анализа содержания фактических данных, сообщаемых этим источником и выявления в нем внутреннего противоречия; в) сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий; г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

    2. После изучения материалов дела необходимо приступить к формированию позиции по уголовному делу. Позицию защитник должен выработать на основе анализа, оценки и проверке имеющихся в деле доказательств, а также оценить собранные им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК РФ Доказательства и сравнить их с имеющимися в деле. Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому — нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.

    Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательному материалу (УК РФ, УПК РФ), руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, а также к судебной практике Верховного Суда РФ.

    Затем защитнику необходимо встретиться с подсудимым с целью:

  17. Согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;
  18. Узнать от подзащитного, какие имеются дополнительные доказательства, которые по тем или иным причинам не оказались в деле;
  19. Обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании;
  20. Предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;
  21. Наметить тактику защиты на суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы.
  22. Определить круг дополнительных свидетелей и тактику (вызывать их в судебное заседание или опросить самому).

    Позиция защиты не должна расходиться с позицией подзащитного. Особенно необходимо разъяснить подзащитному последствия изменения показаний. Подзащитный должен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изменение своих показаний, данных на предварительном следствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменений показаний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания1.

    Особенно тщательно необходимо обсудить список свидетелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фактическими обстоятельствами дела или противоречат позиции защитника, необходимо добиться, чтобы этот свидетель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют по уважительной причине (отъезд, болезнь и т. п.).

  23. В подготовительной части судебного разбирательства защитник имеет право заявлять различные ходатайства, в том числе: о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об изменении меры пресечения и особенно об исключении из судебного разбирательства недопустимых доказательств. Это очень важно, т. к. наличие доказательств показывает полноту предварительного расследования. Можно заявить и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатайство защитника должно быть продумано. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно только приносило пользу, но не могло осложнить положение вашего клиента.
  24. Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания защитника. Его необходимо продумать и аргументированно изложить свое мнение суду.

    В ходе самого процесса защитник, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участвовать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевшего, экспертов и т. п.

    Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных в порядке ст. 86 УПК РФ, т. е. самостоятельно. Защитник в этом вопросе имеет преимущество перед обвинением, т. к. ему известно все, чем располагает обвинитель, а обвинению не известно то, чем может располагать защитник. Это может оказать существенное влияние на судебное решение.

    Судебное следствие окончено и начинаются судебные прения. Впереди речь защитника, о сущности и значении которой мы уже говорили ранее.

    Работа в суде первой инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Необходимо изучить протокол судебного заседателя, т. к. его ведут, к сожалению, не стенографисты, и на пленку он не записывается. Ведет его секретарь судебного заседания и не редки случаи невольного искажения мнения адвоката свидетелей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле).

    Если у защитника есть к протоколу претензии, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановление об удостоверении правильности замечаний или их отклонении.

    После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы на провозглашенный приговор, т. к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда.)

    Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационный инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил желание обжаловать провозглашенный приговор, то наступает следующая стадия заботы адвоката — работа в кассационной и надзорной инстанции.

     

    2.3. Особенности деятельности адвоката в суде присяжных

     

    В соответствии со ст. 123 части 4 Конституции РФ судопроизводство с участием присяжных осуществляется в случаях, предусмотренных Федеральным законом. В соответствии со ст. 30 УПК РФ обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких или особо тяжких преступлениях (т. е. в делах, где может быть назначено наказание на срок более 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь). Ст. 47 ч. 2 Конституции РФ предоставляет это право, причем это столь важно, что той же Конституцией запрещается ограничивать эту возможность даже в условиях чрезвычайного положения (ст. 56 ч. 3 Конституции РФ).

    Но, чтобы дело попало в суд присяжных на этапе окончания предварительного следствия, подсудимый должен свое желание выразить в письменной форме. Это происходит при ознакомлении с материалами уголовного дела, и следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о рассмотрении его дела судом присяжных. В случае отказа от заявления ходатайства обвиняемый лишается права заявить его в дальнейшем.

    Защитник должен контролировать добровольность заявления подзащитным ходатайства. Процесс с присяжным имеет для подзащитного как положительные, так и отрицательные стороны, и перед заявлением ходатайства это необходимо обсудить с ним, чтобы он не оставался в неведении и не питал иллюзии, не подкрепленные фактами.

    Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований, которые необходимо исполнить.

    Подзащитный должен следующее:

  25. особенности назначения судебного заседания в форме предварительного слушания (ст. 325 УПК РФ);
  26. обязательность участия обвиняемого на стадии предварительного слушания, если он добровольно от этого не откажется;
  27. условия формирования состава коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ);
  28. полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ);
  29. особенности следствия с участием присяжных (ст. 335 УПК РФ);
  30. особенности обжалования и опротестования приговоров суда присяжных в кассационную палату, которая не вправе обсуждать вопросы обоснованности вердикта, и т. п.

    Кроме этого, необходимо помнить, что если обвиняемых несколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении дела судом присяжных касается также и остальных, т. к. они также будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию по возможности необходимо согласовать.

    Защитник не должен навязывать подзащитному свое мнение о целесообразности или нецелесообразности заявлять ходатайство о рассмотрении его дела в суде присяжных. Защитник может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для рассмотрения в суде присяжных (обвинение основано на недостаточном количестве доказательств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на недопустимых доказательствах, полученных с нарушением закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положительно, совершил преступление впервые, под давлением экстраординарных внешних обстоятельств, фиктивного, безнравственного и противоправного поведения потерпевшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.

    На предварительном слушании особое внимание адвокату (защитнику) следует уделить оспариванию допустимости доказательств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исключено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным).

    Если адвокат в стадии предварительного расследования по тем или иным причинам (например, из тактических соображений) не возбудил ходатайства об исключении из дела недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил такое ходатайство, но следователь его необоснованно отклонил, адвокат должен возбудить такое ходатайство в суде, прежде всего в стадии предварительного слушания. Практика идет по пути проверки и исключения на этой стадии только тех доказательств, которые указаны в обвинительном заключении.

    Адвокат должен ясно мотивировать, почему то или иное доказательство он считает недопустимым и в чем конкретно проявляется нарушение закона в его получении. Как и кто нарушает закон при собирании доказательств по делу, мы уже рассматривали.

    Очень важная стадия отбора присяжных заседателей. Способность коллегии присяжных вынести согласованное справедливое решение по вопросам о фактической стороне и виновности, а также по вопросам, заслуживает ли подсудимый снисхождения или особого снисхождения, зависит от его качественного состава. Во время формирования коллегии присяжных защитник и его подзащитный имеют право задавать вопросы присяжным в соответствии со ст. 328 УПК РФ для установления наличия или отсутствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных в пользу виновно обвиняемого.

    Наличие у присяжных заседателей предвзятых мнений приводит к формированию у них устойчивой сознательной или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в основном доказательства и доводы обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам защиты, не замечают или не придают им должного значения.

    Такие опасные для защиты предвзятые мнения присущи, например, следующим типам людей:

  • лицам, которые сами (или их родственники, близкий им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;
  • лицам, одобряющим смертную казнь.
  • лицам, подверженным влиянию негативных стереотипов (все «кавказцы» террористы и т. п.).

    Если на вопросы получены ответы, неудовлетворяющие адвоката и его подзащитного, то они подают мотивированные ходатайства об отводах.

    Подозреваемый и его защитник имеют право немотивированного отвода.

    Присяжных должно явиться не менее 20 и если после мотивированных отводов их больше 14, то право на немотивированный отвод первым получает государственный обвинитель, а затем защита. В соответствии со ст. 330 УПК РФ защита может ходатайствать о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается в совещательной комнате и может быть удовлетворено или нет мотивированным постановлением судьи. Ходатайство заявляется до принятия присяги присяжными.

    Адвокат должен следить, чтобы среди отводимых присяжных в первую очередь были отведены:

  1. кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т. к. присяжные должны быть из числа равных обвиняемому сограждан. Они скорее поймут его мотивы, его нравственно-психологическую подоплеку;
  2. чиновники, так как они более предрасположены к казенно-
    бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к правам и свободам человека и гражданина;
  3. лица, имеющие опыт повседневного применения закона,
    так как новичок более трепетно относится к закону, чем опытный человек;

    4) по делам об изнасиловании, убийствам, если потерпевшим является ребенок, нужно отводить лиц, имеющих детей, особенно женщин.

    Для получения определенной информации о социально-психологических особенностях присяжных адвокат может ознакомиться с заполняемой каждым кандидатом анкетой с содержанием определений информации и личности и в порядке ст. 328 УПК РФ, может задать им вопросы.

    Судебное следствие в суде присяжных отличается от обычного суда тем, что в отличие от суда с профессиональными судьями немаловажную роль играет психологический контакт с присяжным. Тут в полную силу должны применяться адвокатское красноречие и психологические приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адвокату раскрыться в полной мере и помочь его подзащитному.

    Для этого адвокат прежде всего должен добросовестно и внимательно изучить материалы уголовного дела в целях выявления фактических оснований:

  • оспаривания в суде относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств, законности и обоснованности предъявленного подсудимому обвинения;
  • заявления в суде о том, что предварительное расследование велось предвзято» неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность;
  • выдвижения и разработки версий защиты об обстоятельствах дела, полностью или частично оправдывающих обвиняемого либо смягчающих его ответственность,

    И подтвердить справедливость его заявлений собранными им самим доказательствами в порядке ст. 86 УПК РФ.

    Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в судебных прениях должна быть направлена на убеждение присяжных заседателей и председательствующего судьи в правильности и справедливости избранной позиции защиты.

    В ходе судебного следствия и судебных прений соответственно исследуются с участием присяжных заседателей и обсуждаются в их присутствии только те доказательства, с помощью которых разрешаются основные вопросы о фактической стороне, виновности (доказано ли, что соответствующее деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), а также, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. После основного вопроса о виновности подсудимого могут ставиться частные вопросы о таких обстоятельствах, которые увеличивают степень виновности, либо изменяют ее характер, влекут освобождение подсудимого от ответственности. Для того чтобы у присяжных заседателей и председательствующего судьи формировалось правильное внутреннее убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только обвинения, но и защиты, они должны знать позицию защиты с самого начала судебного следствия.

    Для обеспечения этого условия адвокат должен подготовить подзащитного, чтобы он в начале судебного следствия кратко, ясно и понятно изложил суть позиции защиты, реализуя свои полномочия после оглашения обвинителем резолютивной части обвинительного заключения дать мотивированный ответ относительно того, понятно ли ему обвинение и признает ли он себя виновным.

    Практика показывает, что первое впечатление — самое стойкое. И очень важно с первых же шагов в процессе завоевать доверие как присяжных, так и председательствующего судьи.

    Существует запрет на оглашение отрицательно характеризующих сведений (судимость и т. п.). Запрет обвинением часто нарушается. Реакция адвоката должна быть не в виде возмущения, а в виде напоминания присяжным, что даже в мелочах, несущественных для дела, обвинение нарушает закон и относится к нему без должного почтения. Что тогда говорить о более серьезных вещах.

    Самому адвокату не следует увлекаться и представлять своего подзащитного «белым ангелочком». И на солнце есть пятна и без эмоций необходимо рисовать более менее реалистическую картину. Это вызывает доверие, а доверие может оказать адвокату неоценимую услугу.

    Далее к особенностям защиты в суде присяжных можно отнести коллизионную защиту, когда подсудимых несколько и их позиции расходятся. Тут главное помнить важную заповедь: «Не обвинять, защищая». Наиболее опасные ситуации в состязательном уголовном процессе в суде присяжных для коллизионной защиты возникают, когда при наличии улик каждый из подсудимых, отрицая свою виновность, оговаривает других, и у присяжных создается впечатление, что каждый из подсудимых признался за другого.

    В суде присяжных также необходимо помнить, что нельзя задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые направлены на выявление обстоятельств, изобличающих подзащитного в совершении преступления или отягчающих его ответственность, или ответы, которые могут навредить подзащитному в любой форме.

    С учетом всего сказанного мы можем сделать вывод, что деятельность адвоката в суде присяжных возможна только при хорошем знании адвокатом процессуального порядка судопроизводства с участием присяжных заседателей, его ораторского мастерства, знаний психологии и много другого, без чего настоящий адвокат просто не состоится.

     

    2.4. Представление адвокатом (защитником) интересов потерпевшего

     

    В уголовном процессе защита прав и законных интересов потерпевшего обеспечивается, прежде всего, деятельностью государственных органов, имеющих для этого все полномочия. Причем осуществлять эти полномочия должностные лица обязаны не зависимо от просьбы заинтересованных лиц.

    Тем не менее закон предоставляет потерпевшему широкие возможности для защиты своих прав, в том числе и на помощь представителя, в качестве которого может выступить адвокат.

    Потерпевшим может быть как физическое, так и юридическое лицо, которому преступлением причинен вред, и оно признано потерпевшим постановлением соответствующего органа (суд, следователь и т. д.). Только тогда в соответствии с п. 9 ст. 42 УПК РФ потерпевший может иметь представителя.

    Наличие постановление о признании потерпевшим наделяет лицо процессуальными правами. Был или не был причинен вред, установит суд. Нередки случаи, когда преступление было совершено и пострадавшее от него лицо способствовало его совершению своим неправомерным или аморальным поведением.

    Потерпевший, как правило, сам приглашает представителя, но если адвоката приглашают другие лица, согласие потерпевшего обязательно для участия в деле. Потерпевший имеет право в любой момент производства по делу отказываться от своего представителя.

    Адвокат допускается в качестве представителя потерпевшего при наличии ордера юридической консультации и согласия потерпевшего и если отсутствуют основания, препятствующие ему осуществлять защиту.

    О допуске и защите или недопуске выносится постановление следователя.

    Деятельность потерпевшего носит обвинительный характер, поскольку он заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему вред, и таким образом сам потерпевший и его представитель дополняют имеющиеся доказательства обвинения. Адвокат как представитель потерпевшего должен следить за полнотой и объективностью следствия. Если привлечены к ответственности не все лица, причинившие вред его подзащитному, он должен ходатайствовать об их привлечении или о расширении объема обвинения, если им будет установлено, что обвинение более мягкое, чем совершенное на самом деле,

    Потерпевший и его представитель имеют право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела с момента окончания предварительного следствия до предъявления дела для ознакомления обвиняемому.

    После ознакомления с делом следователем об этом составляется протокол. Если были заявления ходатайства, следователь должен на них ответить.

    В уголовный процесс представитель потерпевшего вступает также с согласия потерпевшего и участвует в судебных прениях и на протяжении всего судебного следствия путем представления доказательств, заявления ходатайств и т. д.

    Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Если адвокат не согласен с позицией потерпевшего, он обязан уведомить его об этом и если тот не изменит позицию, адвокат должен отказаться от ведения дела.

    Участвуя в судебных прениях, адвокат потерпевшего должен помнить, что он не прокурор и не должен в своей речи затрагивать вопросы, характеризующие личность обвиняемого, вопросы характера наказания и его продолжительность, вопросы юридической квалификации действий подсудимого.

    После провозглашения приговора потерпевший и его адвокат имеют право на кассационное обжалование и право на частную жалобу.

    Полномочия представителя обусловлены согласием представляемого и от него полностью зависят, т. е. представляемый потерпевший в любой момент может дезавизировать любой документ, составленный представителем. Права представителя оговорены в законе и расширенному толкованию не подлежат.

    Представитель потерпевшего может выйти из процесса на любой его стадии.

     

     

    3. УЧАСТИЕ ЗАЩИТНИКА В КАССАЦИОННОМ И НАДЗОРНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ

     

    Участие защитника адвоката в кассационном и надзорном производстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК РФ никого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его законных представителей. На этой стадии участвовать может в качестве защитника тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может быть совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

    В случае приглашения нового защитника-адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов, как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматривали в порядке подготовки и судебным слушанием. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материалами дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т. п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказательства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то можно в кассационной жалобе по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь адвокатское расследование не ограничено временем.

    Проанализировав приговор суда, необходимо убедиться, что он законен, обоснован и мотивирован, то есть соответствует требованиям Уголовно-процессуального кодекса и руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ.

    Выводы, изложенные в приговоре о событии преступления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседания. В приговоре не может быть ничего, чтобы это не прозвучало или не исследовалось в ходе судебного следствия.

    Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т. к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

    Кассационная жалоба пишется в произвольной форме, но она должна быть логичной, убедительной и мотивированной.

    Рассмотрим примерную структуру кассационной жалобы.

  1. Вводная часть.
  2. Мотивировочная часть.
  3. Резолютивная (просительная).

    Во вводной части указываются: наименование суда, куда подается жалоба, кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приговор обжалуется.

    Мотивированная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть, выявленные адвокатом нарушения, допущенные на предварительном следствии и суде, которые свидетельствуют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснованности приговора, анализ действии органов предварительного следствия и суда, приведших к незаконному (необоснованному) приговору, обстоятельства дела и доказательства, не учтенные судом или выявленные после оглашения приговора и т. д.

    В резолютивной, т. е. просительной, части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отменить, а дело производством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнительное расследование или новое рассмотрение и т. д.).

    Недопустимо в резолютивной части просить альтернативных решений или давать указания суду, что и как делать.

    Кассационная жалоба подается через суд, постановивший приговор.

    Личное участие зщитника-адвоката в кассационном заседании является важной задачей. Речь там адвоката не похожа на защитительную, т. к. в кассационном заседании нужно убедительно показать, почему необходима отмена приговора или иного оспариваемого документа (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т. д.).

    Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение на первой инстанции.

    Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке.

    Однако в порядке надзора дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним с той же жалобой.

    Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т. к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том числе необходимо указать, чего не учел суд II инстанции. И главное, необходимо указывать, какой закон и в какой части нарушен.

    Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат как защитник не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.

     

    СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

     

  4. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. // Международное право в документах. М., 2006.
  5. Международного пакта о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.// Международная защита прав и свобод человека: Сборник документов. М., 1990.
  6. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Российская газета. 25 декабря 1993 г.
  7. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ в ред. ФЗ от 22.07.2010 № 155-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 52 (часть 1). Ст. 4921. (с изменениями и дополнениями на 01.01.2008).
  8. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года в ред. ФЗ от 23.07.2008 № 160-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102
  9. Постановление № 1 Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 г. «О судебном приговоре» // БВС РФ. 1996. № 7. С. 10.
  10. Постановление Конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова // Российская газета. 1997. 18 февраля.
  11. Алексеев С.С. Общая теория права. Т.2. М., 2008.
  12. Алексеев С.С. Механизм правового регулирования. М., 2006.
  13. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. М., 2008.
  14. Бородинова Т.Г., Демидов И.Ф. Обвинение и защита: проблема равных возможностей // Журнал российского права. 2007. № 2.
  15. Волколуп О.В. Справедливость в уголовном судопроизводстве // Ученые записки. Выпуск 3. Оренбург, 2006.
  16. Головко Л.В. Альтернативы уголовному преследованию в современном праве. СПб., 2006.
  17. Гуценко Г.Ф Уголовный процесс западных государств / К.Ф. Гуценко, Л.В. Головко, Б.А. Филимонов. М., 2008.
  18. Игнатов С.Д. Адвокатская деятельность и проблемы ее совершенствования в условиях судебно-правовой реформы. Ижевск, 2007.
  19. Кожевников А.В. Адвокат – представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в уголовном процессе: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Свердловск. 2006.
  20. Кокорев Л.Д. Общественные и личные интересы в уголовном судопроизводстве // Правоведение. 2007. №4.
  21. Колоколов Н.А. Параллельное адвокатское расследование // Эж-ЮРИСТ, 2008. № 21 .
  22. Кони А.Ф. Собр. соч. В. 8 т. М., 2006.
  23. Кудрявцев В.Л. Процессуальные проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве // Журнал российского права, 2007., № 6.
  24. Лисицын Р. Участие защитника подозреваемого в доказывании // Законность. 2008. №4
  25. Стецовский Ю.И. Адвокат в уголовном судопроизводстве. М., 2007.
  26. Стецовский Ю.И., Ларин А.М. Конституционный принцип обеспечения обвиняемому права на защиту. М., 2008.
  27. Туленков П.М. Участие представителей на предварительном следствии. – Волгоград. 2006.
  28. Панькина И.Ю. Проблемы доказывания в состязательном уголовном процессе // Ученые записки. Выпуск 3. Оренбург, 2006.
<

Комментирование закрыто.

WordPress: 22.29MB | MySQL:122 | 2,204sec